新《公司法》下，江門注冊(cè)公司債權(quán)出資注意事項(xiàng)
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發(fā)布日期：2024-07-31
新《公司法》本次修訂的亮點(diǎn)之一就是將股權(quán)、債權(quán)兩類資產(chǎn)可以作為出資資產(chǎn)直接寫進(jìn)了《公司法》。這對(duì)投資人／創(chuàng)業(yè)者來說，是絕對(duì)的利好消息：
1）降低資金投入成本；
2）有利于資產(chǎn)重組的靈活性。
早在2014年頒布的《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》（已失效）第6條就規(guī)定：“股東或者發(fā)起人可以以其持有的在中國境內(nèi)設(shè)立的公司（以下稱股權(quán)所在公司）股權(quán)出資”；第7條規(guī)定：“債權(quán)人可以將其依法享有的對(duì)在中國境內(nèi)設(shè)立的公司的債權(quán)，轉(zhuǎn)為公司股權(quán)”。2018年《公司法》修訂時(shí)，并未體現(xiàn)上述2條規(guī)定。各地公司登記機(jī)關(guān)把握的尺度也不盡相同。據(jù)了解，不支持的居多。
為什么？因?yàn)槲覈豆痉ā穲?jiān)持資本充實(shí)原則，主要體現(xiàn)為：
1）出資用非貨幣資產(chǎn)必須可評(píng)估、可轉(zhuǎn)讓；
2）不得高估或低估非貨幣資產(chǎn)；
3）出資后不得抽逃出資。
大家再看一看股權(quán)、債權(quán)的特征：價(jià)值充滿不確定性；特別是債權(quán)，還存在不能實(shí)現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)。因此，以股權(quán)或債權(quán)出資，雖然可解一時(shí)饑渴，卻可能給股東自己挖了一個(gè)坑，對(duì)債權(quán)人來說，可能是喜，也可能是憂！??
第48條：股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、股權(quán)、債權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。
對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。
因此，擬以債權(quán)出資，必須對(duì)債權(quán)的真實(shí)性、合法性和可實(shí)現(xiàn)性進(jìn)行全面考察：
第一，債權(quán)期限、是否為給付債權(quán)、是否為附條件債權(quán)；
第二、股東享有債權(quán)應(yīng)有借條／欠條／合同以及轉(zhuǎn)賬憑證等基礎(chǔ)法律文件證明；
第三，該等債權(quán)尚在訴訟時(shí)效期間內(nèi)；
第四，如果股東享有的債權(quán)是基于投資、建設(shè)工程、買賣合同等法律關(guān)系形成的，還應(yīng)對(duì)基礎(chǔ)法律關(guān)系進(jìn)行考核，以確定該等債權(quán)金額的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和合法性；
第五，核實(shí)債務(wù)人的主體資格、償債能力等；
第六，該等債權(quán)是否有抵押、質(zhì)押、信用擔(dān)保等擔(dān)保措施；
第七，債務(wù)人是否有權(quán)提出同時(shí)履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)等抗辯主張；
第八，可能影響債權(quán)合法性及可實(shí)現(xiàn)性的其他因素。
在《公司法》中，程序的正當(dāng)性是保障權(quán)利得以實(shí)現(xiàn)的基礎(chǔ)。
如果公司股東擬以債權(quán)出資，有兩個(gè)“規(guī)定動(dòng)作“必須完成：
第一，依據(jù)《公司法》第48條規(guī)定：聘請(qǐng)有資質(zhì)的評(píng)估公司對(duì)擬出資債權(quán)進(jìn)行價(jià)值評(píng)估；
第二，依據(jù)《民法典》第546條的規(guī)定：向債務(wù)人發(fā)出債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知；
第三，如果出資債權(quán)有抵押、質(zhì)押、信用擔(dān)保等擔(dān)保措施的，還應(yīng)同時(shí)通知抵押人、質(zhì)押人、擔(dān)保人，并辦理相應(yīng)的變更登記手續(xù)。
什么是出資？簡單的說，就是把股東所有的資產(chǎn)變更到公司名下。
以債權(quán)出資，就是將債權(quán)人從股東變更為公司，即發(fā)生了債權(quán)轉(zhuǎn)讓，因此，依據(jù)《民法典》第546條的規(guī)定，債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人，不通知的，債務(wù)人有權(quán)拒絕公司要求其履行債務(wù)的要求。
法律依據(jù)：
新《公司法》第48條：股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、股權(quán)、債權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。
對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。
《民法典》第546條 ：債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)，未通知債務(wù)人的，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。
債權(quán)轉(zhuǎn)讓的通知不得撤銷，但是經(jīng)受讓人同意的除外。
債權(quán)出資容易出現(xiàn)的法律風(fēng)險(xiǎn)：
第一，出資用債權(quán)的資產(chǎn)價(jià)值被高估
出資資產(chǎn)價(jià)值被高估的風(fēng)險(xiǎn)存在于所有非貨幣資產(chǎn)中。
新《公司法》第50條規(guī)定：“實(shí)際出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于所認(rèn)繳的出資額的，設(shè)立時(shí)的其他股東與該股東在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。”
暫且不論評(píng)估值顯著高于實(shí)際價(jià)值的標(biāo)準(zhǔn)如何確定，如果顯著被高估的事實(shí)被認(rèn)定，那么以該等資產(chǎn)出資的股東要承擔(dān)補(bǔ)足出資的責(zé)任，設(shè)立時(shí)的其他股東要與該股東承擔(dān)連帶責(zé)任，同時(shí)給公司造成損失的，還要向公司承擔(dān)賠償責(zé)任。當(dāng)然，債權(quán)人也可以就其差額部分要求該等股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。
第二，出資后債權(quán)無法實(shí)現(xiàn)，股東是否需要補(bǔ)足出資
《公司法司法解釋（三）》第15條規(guī)定：出資人以符合法定條件的非貨幣財(cái)產(chǎn)出資后，因市場(chǎng)變化或者其他客觀因素導(dǎo)致出資財(cái)產(chǎn)貶值，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請(qǐng)求該出資人承擔(dān)補(bǔ)足出資責(zé)任的，人民法院不予支持。但是，當(dāng)事人另有約定的除外。
也就是說，如果出資人不存在欺詐、虛假陳述等問題，只要出資時(shí)履行了注意義務(wù)，盡到出資義務(wù)即可。
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